Ссылка на видео отсутствует или повреждена.

Вход Или регистрация

Войти с помощью::

Регистрация или вход

Обратите внимание, все поля являются обязательными для заполнения.
Войти с помощью::

Восстановление пароля или регистрация

Долевой вопрос

15 июля 2013 г., 17:39 28,569 2

Раздел долей в стартапе может показаться «больным» вопросом, неловкой темой, питательной средой для партнерских конфликтов. По идее, так и есть, но рынок научился регулировать долевые отношения, применяя красивые юридические и деловые инструменты.

В долевом вопросе всегда имеют значение несколько моментов:

  • Обязательно понимание опасных схем и разных аспектов тематики, знание юридической базы (причем разных стран) и методов выхода из пике.
  • Важную роль в дальнейшем распределении долей может сыграть изначальная договоренность «присмотреться» друг к другу в бизнесе и к самой практике конкретного бизнеса – и через некоторое время «поделиться» грамотнее.
  • Что касается инвесторской доли, то тут многое зависит от репутации и делового стиля, юридической корректности документов, а также изначального понимания того, на какие условия идет команда, например, обязательства по KPI.
    (KPI, Key Performance Indicators, ключевые показатели эффективности – это показатели деятельности, которые помогают компании в достижении стратегических и тактических целей.)


Доли участия и акции

Как доли соотносятся с акциями? Доли участия в компании измеряются количеством акций, а акция – это единица участия в компании, единица собственности на акционерный капитал. Покупая акцию, человек приобретает какую-то долю в компании. Совокупность акций разных компаний, то есть долей в них – это портфель акций. Еще одно название акций – долевые ценные бумаги. Покупая акции, человек становится акционером и получает право на часть прибыли и активов бизнеса. Чтобы не занимать деньги в банках на развитие бизнеса, компании делят весь свой капитал на равные доли и продают в виде акций на фондовых рынках. Акции можно продавать, выигрывая на их росте, либо сохранять, автоматически инвестируя в бизнес, – и получать дивиденды. Обыкновенные акции позволяют голосовать на собрании акционеров и участвовать в управлении компанией. Привилегированные акции обычно не участвуют в управлении, но имеют преимущество перед обыкновенными при выплате дивидендов и прибыли, выдвижении требований на активы и при банкротстве.

Когда быть с долевым вопросом?

Стоит ли вообще спешить с разделом долей? Профессор и автор деловых книг Ноэм Вассерман (Noam Wasserman) в результате своего исследования установил, что 73% стартаперов приходили к необходимости разделить финансовую ответственность и определить размеры доходов через месяц после запуска. Это и становилось источником дальнейших проблем стартапа, таких как сложности в оптимизации и масштабировании бизнеса, реструктуризации команды.

50х50 – справедливо?

Многие кофаундеры, наслушавшись историй о бизнесах, которые рухнули из-за неравного раздела долей, решают независимо ни от чего делить поровну. Казалось бы, это идеальный вариант, никому не обидно. Для кого-то это и подходит, а для кого-то совсем нет. Даже если речь идет о семейном бизнесе, в какой-то момент окажется, что кто-то из родственников «упирается», а кто-то просто любит свою 50%-ную долю. Кто-то решит посвятить компании все свое время, а кто-то не захочет рисковать и не станет увольняться с постоянной работы, что автоматически снизит вклад в проект. Практика показывает, что со временем базовая структура команды, уровень мотивации и отдачи, спектр навыков и компетенций, разделение обязанностей в бизнесе значительно меняются, и это неизбежный процесс. Поиск своего места на рынке, уточнение продуктов и философии бренда, личные обстоятельства компаньонов тоже могут повлиять на доходы и доли.

Вывод: не стоит спешить с окончательным разделом долей. Первые месяцы в жизни стартапа покажут, сколько труда, времени и компетенций на самом деле (а не по умозрительным планам) каждый партнер вкладывает в проект. Сколько на ком ответственности и каков реальный уровень мотивации, можно понять только в контексте бизнес-рутины. Легко окажется, что соотношение 50х50 на практике не будет справедливым.

Доля за работу без зарплаты при запуске стартапа

Доля в бизнесе в качестве зарплаты дается в двух случаях. Первый – во время экономического кризиса или финансового кризиса внутри компании, когда есть шанс выкарабкаться и хочется сохранить команду. Стратегия требует осторожности: если бизнес действительно встанет на ноги, то у владельцев неожиданно окажется несколько совладельцев, которые ранее позиционировались как наемные сотрудники, а не партнеры по бизнесу. Это совершенно новый расклад субординации и отношений в компании. Но если бизнес держится на ключевых сотрудниках, которые досконально знают его специфику, то такая схема может быть аккуратно рассмотрена и проведена.

Во время глобального экономического кризиса среди бизнесменов в странах Азии и Тихоокеанского региона стало популярным временно заменять зарплату долей в бизнесе. В Индии такой показатель достиг 12%.


Второй вариант долевой компенсации – бесплатная работа в только что созданной компании: продукт/сервис только разрабатывается, рынок изучается, инфраструктура формируется, подрядчики и инвесторы подыскиваются, до прибылей и, соответственно, зарплат еще далеко.

Существуют даже многоэтажные схемы, которые предусматривают долгосрочные «долевые зарплаты» для трех уровней: основателей, первой волны наемных работников и поздних сотрудников.

Размытие доли, доля инвестора, фиксированная доля

Фаундер, у которого оказывается контроль над большей частью компании, в итоге получает меньше денег. Этот парадокс «Короля и Богача» описан в книге профессора HBS Ноэма Вассермана The Founders Dilemmas: Anticipating and Avoiding the Pitfalls That Can Sink a Startup. Привлекая инвестиции в стартап, фаундеры автоматически идут на уменьшение долей, то есть размытие. По-настоящему ощутимо это будет в том случае, если за несколько лет бизнес не особенно вырастет. Если же его показатели достигнут нескольких сотен миллионов долларов, то даже размытая инвестициями доля останется на выходе довольно солидной в пересчете на «живые» деньги.

Размытие долей - предпринимательство

Существует правило: чем больше кофаундеров, тем значительнее размываются их доли, а больше всего в итоге размоются доли тех партнеров, которые раньше всех вышли.

Быстро и коротко схема размытия такова: на «нулевом этаже», то есть на начальном этапе, стартап привлекает посевные инвестиции (например, $500 000), а взамен отдает инвестору-ангелу 20%. У фаундеров останется 80%. В первом раунде новые инвестиции (за 25%) и опцион для сотрудников размоют доли и сооснователей, и ангела на 10-20%. Во втором и третьем раундах снова привлекаются инвестиционные миллионы долларов за новые 25%, а общий объем опциона для штата увеличивается. Доли снова размываются, но и стоимость компании на рынке растет.

Доли сооснователей размываются с каждым новым раундом инвестиций. И чем больше кофаундеров, тем сильнее размытие. Альтернатива инвестиционному размытию – фиксированная доля: не слишком большая изначально, но защищенная и после всех инвестиционных раундов сравнительно приличная по размеру.


В посевном раунде ангел получает, например, 20%. В трех последующих раундах инвесторы вкладывают уже более существенные суммы (это могут быть миллионы и десятки миллионов долларов), получая на каждом этапе, например, по 25% доли компании. Но в посевном, первом и втором раундах доли инвесторов размываются так же, как и доли основателей. В итоге доля кофаундеров размоется (опять же, к примеру) до 25%, ангела – до 6%, инвесторов в первом и втором раундах – до 12% и 18%. Менее всего подвержена дальнейшему размытию доля инвестора в третьем раунде.

Эти цифры условны: итоговые всегда зависят от реалий конкретного бизнеса, от числа партнеров, от количества инвест-раундов, от запросов венчурных инвесторов и т. д. Инвестор может заявить совершенно иные долевые притязания и ввести особые условия в Term Sheet – документе, который является предметом переговоров об основных условиях сделки, кредита, проекта. Term Sheet может содержать такие ключевые пункты как срок кредита, процентная ставка, маржа, льготный период, порядок выплаты процентов, размеры комиссионных и др. Предельно важно, чтобы оформление инвестиций сопровождалось юридической поддержкой основателей.

Партнеры могут выбрать и такой вариант, как фиксированная доля, которая изначально выглядит скромно, но в дальнейшем не размывается при инвестировании и выдаче опционов. Таким образом, доли кофаундеров примерно сравняются через время, когда этапы инвестирования пройдены, и компания начинает извлекать средства на развитие из продажи акций.

Доли сотрудников компании

К долевому вопросу относятся и Stock Options – в каком-то смысле это потенциальная «доля» сотрудника. Например, поощрение акциями Stock Grant фактически делает наемного топ-менеджера одним из собственников компании. В Силиконовой долине, когда человека берут на работу в стартап на первых этапах развития, в качестве мотивации ему нередко дают Stock Options. Классический опцион на покупку акций предоставляет топ-менеджеру компании право на выкуп определенного количества акций по фиксированной цене через определенное время, обычно 3-5 лет. То есть, если акции вырастут, то сотрудник сможет приобрести их по цене, действующей в момент выдачи опциона.

Со Stock Options также необходима аккуратность: они действительно мотивируют топ-менеджеров развивать компанию. Но выделение части акций на опционное стимулирование или выпуск дополнительных акций может привести к размыванию долей. Чтобы избежать этого, была создана схема акционного премирования Stock Appreciation Rights (SAR). Ее еще называют фантомный опцион Phantom Stock Option. Разница в том, что через несколько лет сотрудники не выкупают акции, а получают денежную разницу между стоимостью акций на момент награждения опционом и текущей стоимостью. В этом случае, собственником акций менеджер не становится, но некую существенную награду получает.

Посредством Stock Options создается ядро компании. Пакет, купленный в рамках Stock Options по цене в несколько десятков долларов за акцию, может после выхода компании на IPO стоить сотни тысяч и десятки миллионов. Так в США становятся миллионерами ранние сотрудники компаний.


Employee
Share Option (ESO) – это специальное соглашение, которое дает право купить долю в компании через определенный срок по определенной цене (доля может быть заменена вознаграждением).

Employee Share Ownership Plan (ESOP) – это Программа наделения работников акциями, которая представляет собой разновидность пенсионной системы. Сотрудники приобре­тают определенный процент доли в компании через трастовую организацию и передают ей акции в доверительное управление. А доходы по этим акциям в дальнейшем становятся дополнительными пенсиями.

Купля-продажа доли

Порядок выкупа доли по российскому законодательству различается в зависимости от формы юридического лица. Если речь идет об Обществе с ограниченной ответственностью, то порядок таков:

  • Изучают учредительные документы на соответствие законодательству (уставный капитал, условия продажи и уступки доли лицу, которое не является участником ООО, и др.). Подобная сделка возможна только в том случае, если это прямо не запрещено Уставом ООО. Действующие партнеры ООО всегда обладают преимущественным правом покупки доли. Поскольку, к основным задачам ООО относится сохранение паритета (то есть принципа юридически равного представительства сторон), а также недопущение в бизнес «людей с улицы» и рейдеров, то устав ООО может закрепить право преимущественного выкупа и за самим Обществом.
  • Переход доли от прежнего партнера к новому оформляют в письменной форме и заверяют у нотариуса. Под единым документом стороны ставят подписи. Нотариус не позднее чем в три дня отправляет уведомление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для внесения изменений в единый государственный реестр. Сделка недействительна, если не заверена нотариально.
  • Если партнеры по ООО состоят в браке на момент купли-продажи доли, то потребуется согласие супруга либо его присутствие на нотариальном заверении передачи.
  • Для оплаты доли сумма покупки перечисляется на банковский счет продавца.

Действующие партнеры ООО обладают преимущественным правом покупки доли.


Доля бывшего партнера

Инвестор не настолько венчурный, чтобы вкладываться в компанию, где нет ясности в долевом вопросе: он хочет быть уверен, что вложивший личные средства бывший партнер проекта не появится позже и не заявит свои права. Выкуп доли кофаундера в момент заключения сделки может обойтись действующим партнерам в десятки раз дороже. Бывший компаньон может оценить свой вклад гораздо выше, раз проект, в который он на ранней стадии вложил деньги, время и труд, достиг успехов и привлекает инвестиции. И это даже не будет шантажом. Относительно небольшие суммы на подъем крошечного начинающего проекта в процентном соотношении могут коррелировать со значительными инвестициями в повзрослевшую развивающуюся компанию.

Доли-наследство

Наследование доли в бизнесе регулируется Гражданским кодексом РФ. На практике это достаточно непростой процесс, многие детали которого не учтены законодательно.

  • При наследовании доли в ООО нужно понимать, что к новому владельцу переходит не только имущество, но также права и обязанности относительно участия в бизнесе. Вся сложность с наследованием долей заключается в том, что после заявления к нотарису и подтверждения наследования новому партнеру бизнеса передадут имущественные права и право на участие в управлении только через 6 месяцев. Тем не менее, эти полгода наследник уже формально будет являться собственником доли, а вот влиять на работу компании все это время не сможет – вплоть до получения свидетельства. Закон допускает найм доверительного управляющего, который будет в течение 6 месяцев представлять в бизнесе интересы нового партнера. Строго говоря, в этих случаях ничего не гарантировано, поскольку устав ООО первичен, а в нем может быть прописан запрет на введение в бизнес новых дольщиков, и оспорить это в судебном порядке вряд ли получится. Тогда действующие партнеры обязаны возместить наследнику стоимость доли – так указывает Гражданский кодекс. Компенсация будет выплачена из чистых активов. Наследник имеет право убедиться в том, что озвученная ему сумма компенсации соответствует бухгалтерским отчетностям. При ликвидации компании наследник получит пропорциональную долю учредителя из ликвидационной квоты (того, что осталось после расчета с кредиторами).

Наследование долей законодательно регулируется не так хорошо, как нуждается практика. Зачастую те полгода, когда новый владелец доли не может принимать участие в управлении бизнесом либо продавать свои акции, становятся решающей потерей времени.

 

  • Если речь идет о доле в акционерном обществе, то происходит наследование ценных бумаг, а это имущество, и оно наследуется по ГК так же, как и все прочее имущество. Но ждать придется более чем полгода. Через шесть месяцев после оглашения завещания нотариус отправляет запрос в компанию, получает выписку из реестра акционеров и после этого выдает свидетельство о праве на наследство. Затем в реестр вносится имя нового владельца акций. На практике реестр может быть не в самой компании, и запросы растянутся во времени, соответственно, участвовать в управлении компанией и продавать акции нельзя до получения выписки из реестра и выдачи свидетельства.
  • Наследование капитала индивидуального предпринимателя. Здесь тоже может возникнуть долевой вопрос, как ни парадоксально. При регистрации ИП указывается один человек, на деле же у него может быть партнер. И в этом случае применяется принцип преимущественного наследования, которым закон наделяет партнера по бизнесу – к нему переходят и обязательства бизнеса, в том числе долги. В отличие от ООО и АО, ИП отвечает по обязательствам своим имуществом (но не таким как квартира, где живет семья). Партнерство подтверждается подписанными ранее доверенностями. Другим наследникам также могут быть выделены доли из имущества ИП, что нередко провоцирует судебные тяжбы.

По мнениям экспертов, наследование долей и акций обычно сопровождается сложностями, например, несколько наследников претендуют на одни и те же акции. Четкой регламентации этих ситуаций закон не предлагает. Важно: если наследники доли вообще не появились, она не распределяется между партнерами, а считается «выморочным имуществом», то есть переходит в собственность Российской Федерации, и распоряжаться долей будет Федеральное агентство по управлению госимуществом РФ. И вот тут уже возможны разнообразные варианты. В частности, такой: представитель Росимущества будет являться на собрания акционеров и влиять на процессы внутри компании. Доля может быть выставлена на торги, но практически это происходит редко. Юридические сложности этих процессов показывают, что наследование долей имеет смысл прописывать и в уставе компании, и в частном порядке.

Если наследники доли не объявились, она не распределяется между партнерами, а считается «выморочным имуществом», то есть переходит в собственность Российской Федерации


Миноритарные доли и гринмейл

Законодательство не регулирует многие долевые вопросы, а национальный характер и новые механизмы сравнительно «честного» отъема бизнеса у населения делают популярным гринмейл – корпоративный шантаж. Технология его отработана (что плохо) и узнаваема (что хорошо).

Начинается классическая схема с того, что атакующая сторона приобретает на фондовом рынке немного акций успешной компании и тут же начинает критиковать качество управления, угрожать сменой менеджмента, блокированием сделок и т. п. Цель гринмейла – получить отступные за отказ от претензий или продать свой пакет акций втридорога. На развитых западных рынках с долевыми агрессорами научились бороться черными списками. В России в процессе гринмейла зачастую используются административные и силовые рычаги. Вооруженные рейдерские захваты тоже из темы гринмейл.

Еще одна схема долевой агрессии: скупка более 10% акций (суммарно) у миноритарных акционеров. Это осложняет проведение акционерных собраний. Для убедительности владельцев бизнеса стимулируют к выкупу пакета акций по многократно завышенным ценам, провоцируя внимание к бизнесу контролирующих структур. Гринмейл зачастую используется целенаправленно как методика акционерных войн, недружественных поглощений, рейдерского захвата, обанкрочивания компаний и т. п. Но не всегда: иногда это просто единственное средство борьбы миноритарного акционера за свои права.

Миноритарный акционер – серый кардинал бизнеса, и его нельзя недооценивать. По закону, каждая обыкновенная акция общества предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав. Миноритариями называют акционеров, чей пакет акций (менее 25%) не позволяет блокировать важные деловые решения. Имея 2% голосующих акций, миноритарий уже получает право вносить вопросы в повестку собрания акционеров, выдвигать кандидатов в совет директоров и т. д. Миноритарии бывают портфельными (с долей 5-24% акций) и обладателями менее 1% акций. На практике это нередко физические лица, получившие свои акции в период приватизации предприятий, в обмен на ваучеры или как члены трудовых коллективов.

Раздача и продажа миноритарных долей опасна для юного бизнеса тем, что миноритарии зачастую стремятся продать свои ценные бумаги. Соответственно, кому смогут, тому и продадут. С миноритариев по акции – равно блокирующий пакет для компании-агрессора. Да и сам по себе миноритарий может осложнить работу компании: возбуждать иски о нанесении убытков, жаловаться в госструктуры, требовать внеочередных акционерных собраний и аудиторских проверок, искать ошибки в процедуре проведения, оспаривать решения о выпуске ценных бумаг, использовать административное давление на менеджеров, через суд блокировать операционную деятельность.

Гринмейл – корпоративный шантаж, к которому может прибегнуть недовольный миноритарий или сторонний агрессор. Технология гринмейл отработана (что плохо) и узнаваема (что хорошо).


По этой причине против вредоносных миноритариев и гринмейла нужно изначально разрабатывать четкие схемы. Прежде всего, необходимо детальное соблюдение законодательства в вопросах извещения акционеров и порядка проведения акционерных собраний. Федеральный закон «Об акционерных обществах» должен стать настольной книгой, если в бизнесе появились подозрительные миноритарии.

Другие необходимые меры таковы:

  • Наводите мосты: обиженный миноритарий – опасный миноритарий.
  • Проверьте учредительные документы: любое противоречие законодательству – лазейка для гринмейла. Обратите внимание, является ли миноритарий юрлицом и учтите это в уставе.
  • Аккуратно регистрируйте проведение акционерных собраний и соблюдайте регламент: решения собрания могут быть признаны судом недействительными, если нарушены права акционера.
  • Ограничьте доступ к документации и печатям. Грамотно составляйте и ведите всю важную внутреннюю документацию.
  • Выявите группу риска и как можно раньше выкупайте миноритарные пакеты. Нужно понять, какие пакеты акций находятся у менеджеров, акционеров, не работающих в компании, а также сотрудников и пенсионеров. У акционеров, которые не работают в самой компании, лучше скупать как можно раньше.
  • Не забывайте, что привилегированные акции либо получают дивиденды, либо голосуют.
  • Если вы чувствуете, что к вам подбирается гринмейл, можно передать мажоритарный пакет номинальному держателю акций. Это создаст агрессору организационные сложности в наложении ареста на акции через суд.
  • Собирайте информацию о точном количестве голосов, которыми обладают акционеры.
  • Обяжите регистратора немедленно информировать о произведении записей по лицевым счетам держателей контрольного пакета акций, связанных с обременением и отчуждением акций.

LOI. Акционерный конфликт может решаться посредством выкупа доли одной из сторон. В этом случае потенциальный покупатель формирует LOI (Letter Of Intent) – письмо о намерениях. В нем лицо сообщает о своем намерении (но не обязанности) предпринять какие-либо действия при наступлении определенных условий. В рамках Letter Of Intent может происходить торг.

Консолидация. Пункт 1 статьи 74 Закона РФ «Об акционерных обществах» устанавливает, что по решению общего собрания акционеров общество вправе произвести консолидацию размещенных акций. Это конвертация существующих акций в акции с большей номинальной стоимостью без изменения размера уставного капитала акционерного общества. В частности, консолидация представляет собой способ борьбы с рейдерской активностью и миноритариями, действующими в стиле гринмейл. Цель консолидации – контрольный 20-30-51%-ный пакет акций акционерного костяка. При консолидации две или более акций АО конвертируются в одну новую акцию того же типа с суммированной номинальной стоимостью. Во избежание новых сложностей конвертацию акций нужно просчитывать так, чтобы дробные акции в сумме давали только целые. На консолидированные акции рекомендуется оформлять общую долевую собственность совместно с другими акционерами.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» должен стать настольной книгой, если в бизнесе появились подозрительные миноритарии.


Долевой вопрос в разных странах

Азия, Тихоокеанский регион, Индия. Совсем недавно во время острой фазы глобального экономического кризиса среди бизнесменов в странах Азии и Тихоокеанского региона была отмечена тенденция к временной замене зарплат на доли в бизнесе. В Индии такой показатель достиг 12% среди бизнес-респондентов.

США. Пакет, купленный в рамках Stock Options по цене в несколько десятков долларов за акцию, может после выхода компании на IPO стоить сотни тысяч и десятки миллионов. Так в США становятся миллионерами ранние сотрудники компаний. Посредством Stock Options создается ядро компании. Стив Джобс популяризировал метод опциона с 70-х гг. Опцион раздавали и такие гиганты как Facebook и Google.

Великобритания. Венчурные инвестиции требуют определенных юридических инструментов, которых в российском праве пока нет (или есть частично похожие). Английское право позволяет получать полноценные акционерные соглашения, хорошо регулирующие взаимоотношения сторон при покупке долей и акций, поэтому многие инвесторы предпочитают именно его. Правда, для применения английского права в российском бизнесе контроль над компанией придется передать иностранной компании (например, собственной), которая находится в Англии, ЕС или оффшоре. Кстати, тем, кто хочет переехать в Англию и открыть там бизнес, необходимо иметь контрольную или равную долю в бизнесе. При этом доля в прибылях от бизнеса должна быть достаточной, чтобы содержать себя и семью.

В английском праве учитывается, что в сделке купли-продажи акций и долей может быть множество условий. Несмотря на то, что это право другой страны, саму структуру и понятия сделки можно заимствовать для проведения купли-продажи доли/акций. При этом договор обязательно заверить нотариально. Если речь идет об акциях, такое необходимо только при реализации права преимущественной покупки действующими партнерами внутри OOO. Одну часть договора можно составить по нормам российского права, а вторую – по нормам английского с описанием условий для каждой стороны. Правда, велика вероятность, что закончится все договором по нормам российского права с включением похожих юридических конструкций. К сожалению, не все похожие положения работают так же, а отстоять английские положения в судебном порядке будет сложно. Тем не менее, варианты применения к своей деятельности английского права у компании есть, поэтому быстро пройдем по юридическим инструментам.

Существуют понятия заверения и гарантии (Representations and Warranties), которые делают английское право благоприятным для заключения договора о купле-продаже акций или долей. Заверения (Representations) – это информация, которую продавец предоставляет покупателю для сделки. Если покупатель узнает, что эти сведения ложны, он имеет право аннулировать договор и потребовать возмещения убытков. Гарантии (Warranties) – это «устранимое нарушение», смягченный вариант нормы для защиты покупателя. Нарушение гарантий не дает права расторгнуть договор, но покупатель может возместить свои убытки (Indemnities). При этом, осознав, что терпит убытки, покупатель обязан принять меры по их снижению.

Покупатель стремится включить в заверения максимум положений о предмете договора. Обычно «заверения» – это важные для покупателя положения под контролем продавца, а «гарантии» – все остальное. Заверения – это описание положения дел на момент продажи, к примеру, пункты о достоверности финансовой отчетности или отсутствии долгов. Гарантиями в соглашении могут быть такие положения, как прогноз прибыльности, обязательства и условия, без которых исполнение договора возможно.

Продавец, в свою очередь, защищен от нежелательного действия заверений и гарантий такой юридической опцией как Disclosure – раскрытие информации о проблемах компании. Это письмо продавца, которое становится частью договора купли-продажи акций или доли.

В российском праве полных аналогов этим юридическим инструментам нет. Гарантиями могут считаться положения ГК РФ (статьи 456 и 460 ГК РФ), оговаривающие право собственности продавца на отчуждаемое имущество, отсутствие обременений и другие требования к отчуждаемому имуществу. Статья 495 ГК РФ предусматривает предоставление покупателю информации о товаре только в потребительской сфере. То есть, парадокс в том, что продавец не может быть привлечен к ответственности за предоставление ложной информации при заключении договора купли-продажи акций или долей. Из этого следует, что введение в договор заверений не будет иметь той же правовой силы, которую дает английское право. Однако гарантии можно применить в описании ценовых допущений. Вот как это делается: составляющим цены назначаются определенные гарантии. При несоблюдении гарантий покупатель получает право не выплачивать часть суммы или вернуть уже выплаченную.

В английском праве есть множество полезных инструментов, созданных многовековой юридической традицией в стране, где сколько-то родовитые мужчины имели возможность выбирать из трех поприщ: закон, религия и военное дело. Не удивительно, что английское право обладает уникальным регулированием такой непростой сделки, как купля-продажа акций и долей.


Что касается возмещения убытков, то в российском праве статья 15 ГК РФ предусматривает обязанность продавца возместить причиненные им убытки. Покупатель может требовать и возмещения реального ущерба и компенсации упущенной выгоды. Сторонам разрешается прописать в договоре купли-продажи акций или доли освобождение от определенной ответственности или указать сумму ограничения ответственности.

Английское право несколькими способами регулирует ценовые аспекты:

  • Неизменяемую цену указывают в договоре в момент заключения.
  • Если исполнение договора растянуто во времени и происходит поэтапно, возможно фиксирование стоимости активов на момент заключения договора, но с корректировкой на момент закрытия сделки. Для этого проводится аудит (Due Diligence): оценка происходит по особой методологии с привлечением сторонних экспертов.
  • Цена может быть определена размерами прибыли, то есть зависеть от того, достигнуты ли определенные показатели из договора купли-продажи акций или долей. Это называется Earn-Out. Если достигнуты, выплачивается дополнительное вознаграждение.

Российское законодательства позволяет оперировать этими методами: статья 485 ГК РФ гласит, что цена может определяться по установленной формуле и уплачиваться в любые согласованные сроки.

В рамках английского права время заключения договора купли-продажи акций и время закрытия договора купли-продажи не обязательно едино. Исполнению сделки зачастую предшествует выполнение продавцом и покупателем предварительных условий, например, достижение финансовых показателей, разрешение от антимонопольных органов или корпоративное одобрение. В российском праве сходным образом, но с местными «нюансами» можно оперировать «договором под условием» или заключить предварительный договор (статья 429 ГК РФ), где описаны условия, которые необходимо выполнить до заключения основного договора.

Английские правовые конструкции позитивный, негативный и ограничительный ковенант (Positive/Negative/Restrictive Covenant) – это обязательство совершить какое-либо действие или воздержаться от него. Ковенанты можно использовать в разных целях, например, зафиксировать цену продажи, обязать продавца известить покупателя о нарушении заверений и гарантий, внести условие сделки, получить обязательство не продавать особо важные для компании активы, не создавать конкурирующий бизнес и т. д. При нарушении ковенантов полагается возмещение убытков. Пострадавшая сторона, если захочет, может воспользоваться правом потребовать исполнение обязанности или запретить нежелательные действия. В российском праве возможно применение только позитивных ковенантов, поскольку не предусмотрен отказ от своего права. Принудить сторону к исполнению ковенантов затруднительно в рамках российского права.

Английское право также регулирует действия, связанные с опционом на продажу (Put Option) и опционом на покупку (Call Option). Опцион на продажу – это договорное право продать акции или долю в определенных обстоятельствах, которое обязывает другую сторону выкупить. Опцион на покупку дает аналогичное право приобрести долю и акции – и обязанность другой стороны их продать. Сделка обычно происходит с использованием безотзывной доверенности, которую выдают стороне, имеющей право на опцион. Российское право понятия опционов и безотзывной доверенности не признает.

 

Отметить прочтение на Facebook

Автор
Анастасия Подберезкина
Автор
Работает в Zillion

Шеф-редактор Zillion
Рекомендуем
Как создать вокруг стартапа шум, привлечь первых клиентов и не потратить все деньги на маркетинг. Кейс «Партии еды»
5 опасных иллюзий начинающего стартапа
Как пиарить стартап
Как сюда попасть

Zillion приглашает к сотрудничеству

Zillion приглашает к сотрудничеству обладателей уникальных знаний готовых делиться ими и совместно зарабатывать. Для вас мы подготовили уникальную инфраструктуру, которая позволит комфортно работать онлайн преподавателем, создавать собственные курсы и проводить вебинары. Чтобы узнать подробности, напишите нам: ideas@zillion.net

Комментарии 2

1 октября 2013 г. в 3:24
0
Ответить
Temo Yusifov
Пользователь
Автор основательно подошел к созданию статьи, указав на подводные камни в большинстве походов. Спасибо. Полезно.
26 июля 2017 г. в 15:16
0
Ответить
Lebedz Anastasiya
Пользователь

Отправить комментарий на Facebook


Рекомендуем к просмотру
Тренды
Новое на Trendspot. Флэш-фикшн: твиттература, чат-книги, дрибл, драбл, 6 и 9. Создатель Telegram-канала «Кароч.» Дмитрий Соловьев рассказывает о микролитературе и фикшн-форсайте
26 августа 2017 г. 25,185
Тренды
Подписывайтесь на новый блог Trendspot by Zillion
13 августа 2017 г.
24,447
Менеджмент
Владимир Завертайлов: «Мой телефонный номер есть в подписи у всех менеджеров. Клиенты этим пользуются редко, но возможность такая есть»
12 июня 2017 г.
24,899
Управление проектами
Zillion.Quick: «Управление продуктом в Scrum», Роман Пихлер
8 июня 2017 г. 22,051
Управление проектами
Мемесы про пиэмов. Chapter 1: топ-5 Романа Вейнберга
18 мая 2017 г.
23,879
Управление проектами
Стейкхолдер-менеджмент. Как идентифицировать, анализировать и вовлекать стейкхолдеров в проект
15 мая 2017 г. 13,037
Управление проектами
Zillion.Quick: «Канбан» Дэвида Андерсона
6 мая 2017 г.
11,506
Бизнес и финансы
Артур Шомахов: «Бизнес – это деньги, поэтому день надо начинать с денег. Каждое утро у тебя должно обновляться понимание того, что творится с финансами»
9 сентября 2015 г. 27,163
Управление проектами
Zillion.Quick: «Мифический человеко-месяц» Фредерика Брукса
26 апреля 2017 г.
8,189
Управление проектами
Павел Капусткин: «Смотри, наиболее вредна для пиэма непродуктивная эмоция»
12 апреля 2017 г.
28,390
Управление проектами
Чем занимается Project Manager?
20 марта 2017 г. 35,655
Управление проектами
Zillion.Quick: «Корпорация гениев. Как управлять командой творческих людей», Эд Кэтмелл
9 марта 2017 г.
14,142
Управление проектами
Проектное мышление. Поиск инвестиций: зачем использовать CRM
23 февраля 2017 г.
11,329
Управление проектами
Надпрофессиональные навыки: управление проектами
22 февраля 2017 г.
10,786
Управление проектами
Управление проектами: как организовать путешествие
14 февраля 2017 г.
10,709
Развитие персонала
Zillion.Quick: синопсис + инфографика. «Лидер и племя. 5 уровней корпоративной культуры»
9 февраля 2017 г. 10,986
Образ жизни
Как пробежать свой первый марафон
19 января 2017 г.
13,994
Продуктивность
С 2017-м! Начните год продуктивно: 5 полезных курсов вместо 5 новогодних кило
1 января 2017 г.
10,352
Маркетинг
Zillion.Quick: «Фиолетовая корова. Сделайте свой бизнес выдающимся», Сет Годин
28 декабря 2016 г. 11,875
Edutainment
10 самых читаемых материалов года
31 декабря 2015 г. 13,568